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2016成考民法專業:民法介紹
發布時間:2016-10-09 瀏覽次數:
概念

1、定義

民法 封面
  根據《中華人民共和國民法通則》第2條從民法的對象和任務角度來看,民法是調整平等民事主體的自然人、法人及其他非法人組織之間人身關系和財產關系的法律規范的總稱,是法律體系中的一個獨立的法律部門。
 
  根據《中華人民共和國合同法》第2條第1款對于合同所進行的概念界定,對民法的定義更為妥當的表述應為:我國民法是調整平等主體的自然人、法人和其他組織之間的財產關系和人身關系的法律規范的總和。
 
  民法既包括形式上的民法(即民法典),也包括單行的民事法律和其他法律、法規中的民事法律規范。
 
  注:
 
  定義中“自然人”還是”公民“的表述經歷三個階段:《民法通則》中使用:“公民”,《合同法》中使用“自然人”,《物權法》中使用”自然人“。

2、含義

  2.1民法是有國家強制力(區別于道德等)的社會生活規范
 
  2.2民法是調整社會生活中財產關系和人身關系(其他關系不調整)的法律規范。
 
  2.3民法是調整平等民事主體之間的社會關系的法律規范。

3、性質

  3.1民法是調整社會主義市場經濟關系的基本法
 
  3.2民法為文明法
 
  3.3民法為行為規范兼裁判規范;
 
  3.4在民商分立的國家,民法為商法以外的全部私法;在民商合一的國家,民法為私法的全部
 
  3.5就其內容來說,是規定權利主體有無權利、義務的法律,因此是實體法,而不是程序法
 
  3.6就其適用范圍來說,是施行于一國范圍內的法律,因此是國內法,而不是國際法
 
  3.7就其效力來說,是全國范圍內主體間一般通用的法律,因此是普通法,而不是特別法。

4、分類

  作為一個法律概念,民法有實質意義與形式意義之分。
 
  4.1實質意義的民法
 
  實質意義的民法是指作為部門法的民法。實質意義的民法又有廣義民法與狹義民法之分。
 
  4.1.1廣義民法是指調整平等主體之間的財產關系和人身關系的法律規范的總稱,也就是私法的全部。因此,凡調整平等主體之間的財產關系和人身關系的法律規范,不論其以何種形式表現出來,均屬于民法的范疇。
 
  4.1.2狹義的民法,在民商分立的國家,指商法以外的私法。
 
  在我國由于采民商合一的立法例,商法并非作為一個獨立的法律部門,因此,實質意義的民法是指廣義的民法。
 
  4.2形式意義的民法
 
  形式意義的民法是指以一定體例編纂的并以民法命名的成文法典。
 
  由于我國民法典尚未編纂,所以嚴格地說,我國還沒有形式意義的民法。但因我國《民法通則》是一部民事基本法,規范民事活動的基本準則,因此,也可以說《民法通則》就是形式意義上的民法。

5.民法的調整對象

  民法的調整對象是指民法所調整的各種社會關系。平等主體之間的財產關系.人身關系。
 
  5.1 平等主體之間的財產關系
 
  在民法中,民法所調整的財產關系具有以下主要特點:
 
  1)主體的地位是平等的
 
  從主體的地位上說,有的財產關系的主體地位是不平等的,相互之間有隸屬關系;有的財產關系的主體地位是平等的,相互間并無隸屬關系。前者如財政稅收關系,俗稱為縱向經濟關系;后者如借款關系,俗稱為橫向經濟關系。只有主體地位平等的財產關系,才是民法的調整對象。
 
  2)一般是當事人自愿發生的
 
  財產關系,有的是根據主體自己的意愿發生的,有的并不是主體自愿發生的,因民法所調整的財產關系的主體地位是平等的,各自獨立,任何一方都不能將自己的意志強加給另一方,因此這種財產關系一般是主體在自愿基礎上確立的。
 
  3)受價值規律支配
 
  平等主體之間的財產關系因大多是當事人基于自己的利益需要按照自己的意愿設立的,因此一般遵循價值規律。正因為如此,民法調整的財產關系多是等價有償的。
 
  5.2平等主體之間的人身關系
 
  人身關系,是人們在社會生活中形成的具有人身屬性,與主體的人身不可分離的、不是以經濟利益而是以特定精神利益為內容的社會關系。
 
  人身關系具有以下特點:
 
  一、主體的地位平等
 
  民法所調整的人身關系的主體地位是平等的,主體相互間沒有管理和被管理、命令和被命令、領導和被領導的關系,任何一方都不能支配另一方,而應平等相待,互不干涉。凡是主體地位不平等、相互間一方可支配另一方的人身關系,不由民法調整。
 
  二、與民事權力的享受和行使有關
 
   人身關系,有的與民事權利的享受與行使有關;有的與政治權利的享受與行使有關,而與民事權利的享受和行使無關。民法只調整前者而不調整后者。例如,基于 自然人的身體、健康、姓名、名譽而發生的人身關系,與自然人享受和行使民事權利有關,屬于民法調整的人身關系;而基于選民身分或者基于某一黨團成員身分而 發生的人身關系,與民事權利的享受與行使無關,則不屬于民法的調整對象。
 
  三、與主體的人身不可分離并不具有經濟內容
 
   所謂人身,是指主體的自身。因此,人身關系是基于體現自身屬性的價格和身份而發生的社會關系,與主體的人身是不可分離的。這類社會關系不具有經濟內容而 是以特定的精神利益為內容的。當然,這并不是說民法所調整的人身關系無任何內容。有的人身關系與財產關系無直接的聯系,卻是主體存在的條件,是主體取得財 產利益的前提,如自然人的生命健康關系;有的人身關系是與財產關系有直接聯系的,如基于自然人的發明、發現而發生的人身關系。
 

主體和客體

 ?。ㄒ唬┟袷路申P系主體
 
  民事法律關系主體是指民事法律關系中享受權利,承擔義務的當事人和參與者,包括自然人、法人和其他組織。
 
  1.自然人
 
  自然人不僅包括公民,還包括外國人和無國籍人。
 
  自然人作為民事主體的一種,能否通過自己的行為取得民事權利、承擔,取決于其是否具有民事行為能力。所謂民事行為能力,是指民事主體通過自己的行為取得民事權利、承擔民事義務的資格。民事行為能力分為完全民事行為力限制民事行為能力和無民事行為能力三種:
 
  完全民事行為能力
 
   “18周歲以上的公民是成年人,具有完全民事行為能力,可以獨立進行民事活動,是完全民事行為能力人。16周歲以上不滿18周歲的公民,以自己的勞動收 入為主要生活來源的,視為完全民事行為能力人。”司法解釋又補充道,以自己的勞動收入為主要生活來源且能保持當地生活水平的一般狀態。
 
  限制民事行為能力
 
  “10周歲以上的未成年人是限制民事行為能力人,可以進行與他的年齡、智力相適應的民事活動;其他民事活動由他的法定代理人代理,或者征得他的法定代理人的同意。”
 
  “不能完全辨認自己行為的精神病人是限制民事行為能力人,可以進行與他的精神健康狀況相適應的民事活動;其他民事活動由他的法定代理人代理,或者征得他的法定代理人的同意。”
 
  無民事行為能力
 
  “不滿10周歲的未成年人是無民事行為能力人,由他的法定代理人代理民事活動。”
 
  “不能辨認自己行為的精神病人是無民事行為能力人,由他的法定代理人代理民事活動。”
 
  2、
 
  法人應當具備四個條件:
 
 ?。?)依法成立
 
 ?。?)有必要的財產或者經費
 
 ?。?)有自己的名稱、組織機構和場所
 
 ?。?)能夠獨立承擔民事責任。
 
  3.其他組織
 
 ?。ǘ?、民事法律關系客體
 
  民事法律關系客體,是指民事法律關系之間權利和義務所指向的對象。
 
  種類包括:其實總的來說民事法律關系的客體只有行為一種,但如果真的是如此則沒有太大的實際意義。故具體的民事法律關系的客體為物、行為、智力成果、商業標志以及人身權益權利 五類。
 
 ?。ㄈ?、民事法律關系內容
 
   例如,遠方建筑公司(施工單位)與長城開發公司(建設單位)簽訂了一個施工承包合同,由遠方建筑公司承建一個20層的辦公樓。合同中約定開工日期為 2007年4月8日,竣工日期為2008年8月8日。每月26日,按照當月所完成的工程量,長城開發公司向遠方建筑公司支付工程進度款。這個法律關系的構 成要素如下:
 
  1.主體:
 
  遠方建筑公司、長城開發公司
 
  2.客體:
 
  辦公樓、工程款
 
  3.內容:
 
 ?。?)遠方建筑公司按期開工、按期竣工并提交合格工程
 
 ?。?)長城開發公司按合同約定支付工程進度款。
 

作用

  民法是規范社會生活的重要法律,是調整社會主義市場經濟的基本法律。正如恩格斯所指出的,民法乃是"以法律形式表現了社會經濟生活條件的準則"。它具有極其重要的功能:
 
  一、民法可以為現代化市場經濟提供一般規則和市場活動的行為規范,是市場參與者在這些規則允許的范圍內各顯神通,開拓進取,創造最佳業績,促進社會主義市場經濟的發展。
 
  二、民法可以為人權提供基本保障。人權是人按其本質屬性享有和應當享有的權利。民法實質上是權利法。它首先給人的人格權、人身權、財產權等基本權利以規定和保護,為其他權利包括政治權利和經濟、社會、文化權利的保護提供基礎。
 
  三、民法可以維護社會公平正義。民法體現著社會公平和社會正義。它調節著各種利益,保護人們合法地謀求自己的利益,不允許侵害社會和他人的弱肉強食,謀取非法利益。
 
  四、民法可以促進民主政治。民法是私法。它要求私法與公法、民事生活和政治生活區分開來。私法自治原則不僅有利于抑制行政專橫和行政過度干預,而且有利于經濟基礎的發展。這必將從客觀上推動民主政治的發展。
 

詞源

  民法一詞來源于古羅馬的市民法(jus civile)。最初的法 僅適用于羅馬市民,稱市民法;對于被羅馬征服地區的居民之間的關系及其與羅馬人之間的關系的調整則適用由裁判法官形成的規則,稱為萬民法(jus getium)(與羅馬公民法相比,萬民法具有以案例為主、靈活方便的特點,適用范圍的擴大也使它克服了以往那種狹隘民族性的缺點,因而更能滿足整個社會 的普遍要求,更能適應奴隸主階級的利益需要)。`
 
   后來非羅馬市民逐漸獲得羅馬公民權,兩法的區別逐漸消失。公元 6世紀東羅馬帝國皇帝查士丁尼在位時,進一步匯總整理編成法典,到12世紀稱為《查士丁尼民法大全》(見羅馬法)。恩格斯說羅馬法是“我們所知道的以私有 制為基礎的法律的最完備形式”(《馬克思恩格斯全集》第20卷,第113頁)。
 
   羅馬法的理論體系對私有制高度發達的資本主義家有極大的影響,以至歐洲大陸都根據拉丁語(jus civile)分別將民法定名為 droit civil(法)、civil law(英)、 Zivilrecht(德)、граданское право(俄),都有市民法律和公民法律的含義。
 
   日本明治維新時代修訂法律從法語譯為日語“民法”。中國古代法律文獻原無民法一詞,有關錢、債、田、土、戶、婚等法律規范,都收在各個朝代的律、例之 中,清朝末年至中華民國時期曾制訂“民律”草案,后經修訂于1929~1930年分編陸續公布時改稱“民法”,這是中國法律歷史文獻上對民法一詞的第一次 正式使用。據學者考察,我國法上的“民法”一詞系來自日本語中的“民法”。
 

內容和體系

1、古羅馬時代

   民法被看作“維護城邦社會生活所必需的規則之總合”,有囊括全部法律規范的含義。在全部羅馬法內容中,“私法”部分是其精華,其特點是確保私有財產和承 認個人人格。因此,羅馬五大法學家之一的蓋尤斯于公元 2世紀所著的《法學階梯》一書(見羅馬法學),把羅馬法分為人法、物法和訴訟法三個部分。人法包括自然人(奴隸除外)在財產享有、轉讓以及在婚姻、親屬等 關系方面的權利能力和行為能力,也包括具有獨立人格的團體的權利能力和行為能力。物法包括權利客體、物權、繼承、債等。訴訟法部分被認為屬于保護民事權利 的手段,而把它列入財產權利保護的章節。羅馬法產生于奴隸制社會,完善于封建制社會,不僅是私人權利的古典表現,而且可以歸結為“商品生產者的社會的法 律”(《馬克思恩格斯全集》第21卷,第551頁),“對簡單商品所有者的一切本質的法律關系(如買主和賣主、債權人和債務人、契約、債務等等)所作的無 比明確的規定”(《馬克思恩格斯全集》第21卷,第346頁)。所以它成了商品經濟高度發達的資本主義社會立法的藍本。

2、資本主義的民法體系

   1804年《法國民法典》,是一部最早最完備的資產階級社會的成文法律。它是仿效羅馬法的《法學階梯》體系編纂的,但將其中訴訟法的內容分出,并把物法 分成兩部分。該法典共分3編,即第1編人,第2編財產及對于所有權的限制,第3編取得財產的各種方法。對法典的這種編纂體系,學者稱之為“法學階梯體系” 或“羅馬法體系”,采用者有荷蘭、比利時、意大利、西班牙、葡萄牙等國。1896年《德國民法典》的編纂仿效羅馬法的《學說匯纂》體系,并吸收了德國普通 法的內容,分為總則、債、物權、親屬、繼承5 編,稱為“學說匯纂體系”或“德國體系”。在中國,中華民國時期的民法典即采用這種體系?!度鹗棵穹ǖ洹返捏w系原來只分人格、親屬、繼承及物權4編,對于 債的部分則另行制訂單行的債務法。學者認為這種體系實為德國體系的變體(1911年債的部分并入《民法典》,成為第5編)。此外,資本主義國家民法的編 纂,又有“民商分立”與“民商合一”的區別,前者是在民法典之外,另外制定“商法典”,專門用來調整行紀、倉儲、公司、海商、保險、票據等商事行為,采用 的有法國、德國、日本、荷蘭、比利時、葡萄牙等國。后者是把上述調整商事行為的規定放在民法典中,或是另將某些調整商事行為的法規(如公司、海商、保險、 票據等)訂立單行法規,但它們被視為民法組成部分的“民事特別法”,采用的有瑞士、泰國和中華民國時期的立法。
 
  大陸法系諸國的成文法體系,擺脫了羅馬法中實體法和程序法不分、和民法不分的混雜狀態,把調整簡單商品生關系的規范改變成為調整資本主義商品生產關系的規范。這在民法的內容和體系的劃分以及在法典的編纂上都有著明顯的進步。
 
  英美法系各國沒有民法典。英國有關民事方面的規范都在普通法和衡平法中規定。普通法形成的民事規范主要是契法、侵權行為法、家事法等。衡平法則主要包括不動產法、信托法、公司法、破產法等。19世紀末和20世紀初,英國又制訂了貨物買賣法、票據法、保險法、公司法等。

3、蘇聯東歐諸國民法的體系

  1922制定、1923年施行的《俄羅斯聯邦民法典》,是十月革命后在的 指導下,由蘇維埃工農政權所制定的第一部以生產資料社會主義公有制為基礎的民法。它拋棄了資產階級民法的“私法”原則,其內容和體系是根據社會關系性質和 種類確定的,即把土地關系、勞動關系、婚姻家庭關系等私有制國家民法傳統的內容排除在民法典以外,另訂土地法、勞動法和婚姻家庭及監護法等法典?!抖砹_斯 聯邦民法典》的體系是總則(包括權利主體)、物權、債(包括各種合同)和繼承4編。其中主要是財產關系,也包括一部分與財產關系有聯系的人身關系。 1964年頒行、1975年修改的新的《俄羅斯聯邦民法典》,則增加了著作權、發明權、發現權和涉外條款等編。1959年《匈牙利人民共和國民法典》,除 無總則外也大體相同。1958年《羅馬尼亞人民共和國民法典》則分自然人、財產和所有權的變更、獲得所有權的各種模式等3編。1964年《波蘭人民共和國 民法典》,近似1922年《俄羅斯聯邦民法典》體系。1964年《捷克斯洛伐克社會主義共和國民法典》和1975年《德意志民主共和國民法典》,把調整范 圍縮小在企、事業單位與公民以及公民相互之間為滿足公民物質文化生活需要而發生的財產關系,在民法典編纂的體系上改變了傳統的方式。對于企、事業單位之間 的經濟關系,捷克斯洛伐克另訂經濟法典,民主德國則制定經濟法規進行調整。
 

歷史類型

   就傳統意義來說,民法是統治階級以國家的名義把當時存在的財產所有、財產流通、婚姻家庭和繼承等社會關系予以確認的法律規范的總和,歸根結底,它不過是 現存的社會關系的反映。處于同一歷史發展階段上的不同國家的民法,雖因地域、民族、宗教等差異而表現出各自的特點,但它們不能超越出一定生產關系所規定的 范圍,從而在本質上有著共同之處。
 
  1、奴隸制社會的法律
 
  奴隸制社會的法律是歷史上第一個確保私有制的法律,無論是古代的、 巴比倫、希臘、羅馬和中國當時的法律,都確認生產資料(包括奴隸)屬于奴隸主所有(見奴隸制法)。奴隸主對于自己的奴隸,可以像牲畜一樣役使、轉賣或處 死。奴隸制國家的土地所有關系最初都帶有原始公社公有制的痕跡,即屬國家公有或國王所有,雖然國王可以把土地分賜給諸侯,諸侯也可以分賜給陪臣,但土地的 占有和一定的特權身份密切聯系著,從而是不準買賣的。奴隸制國家對債權的保護多采取殘暴的手段,債權人可以使不能履行債務的債務人或其妻子兒女淪為自己的 奴隸,甚或置他們于死地。
 
  2、封建制社會的法律
 
   封建社會生產關系的基礎是封建主占有生產資料和不完全占有生產工作者。此外,還存在農民和手工業者以自己勞動為基礎的生產資料個體私有制。封建制法確認 封建土地所有權是占有依附著農民的土地的貴族特權,其特點是將土地所有權的各種權能按封建等級結構予以分割,土地轉讓在原則上是被禁止的。耕地變成各個家 族完整的自由的私有財產,乃是封建社會后期商品貨幣經濟進一步發展的結果。封建社會的債權制度,目的是促使農民依附于地主,例如通過土地、勞動工具和牲畜 的租賃合同以及雇傭合同,促成或加深農民對地主的依附關系,不能還債的農民將終生在地主的土地上勞動。隨著商品貨幣經濟的不斷發展,買賣、租賃、借貸、承 攬等合同制度也有相應的發展,雖然強調訂立合同必須經雙方同意,但這只限于形式上的同意,利用經濟上的優勢進行高利貸盤剝的合同仍然是有效的。歐洲中世紀 的教會法禁止借貸收取利息,但準許債務人以土地進行抵押,債權人有權享有土地上的收益,而且并不用來抵債,實際上仍然是合法的高利貸。貴族家庭財產(主要 是土地)通常要由兒子或由長子繼承,妻子沒有繼承丈夫遺產的權利,但可由繼承人處獲得終身贍養費。農奴的財產在沒有繼承人時歸封建主所有。
 
  3、資本主義民法  
 
   資本主義民法是資本主義法律體系中的重要組成部分。在資本主義制度下,生產關系的基礎是生產資料資本主義所有制,生產工作者是免除人身依附關系的雇傭工 人,同時還存在著基于自己勞動的個體農民、手工業者生產資料私有制。在這種生產關系制約下的一切資本主義民法,都具有下列特點:①生產資料資本主義所有制 不可侵犯。法國1789年在《人權宣言》中宣布“財產權神圣不可侵犯”的原則,《法國民法典》進一步規定:“所有權是對于物有絕對無限制地使用、收益及處 分的權利”(544條),“物之所有權, 不問其為動產或不動產得擴張至該物由于天然或人工而產生或附加之物”(546條),“土地所有權并包括該地上空和地下的所有權”(552條)。 ②形式上的平等?!斗▏穹ǖ洹芬幎ǎ?ldquo;民事權利的行使不以按照憲法取得并保持的公民資格為條件”(第7條),“所有法國人都享有民事權利”(第 8條)。類似的條文也以不同的形式表現在其他資本主義國家的法律中。③契約自由。資產階級民法不僅大大削弱了羅馬法早期奴隸社會時代在締結契約時那種繁瑣 的法定方式,基本上以當事人意思表示的一致為成立的條件,而且排除了中世紀各國民法對商品交換的種種限制,如《法國民法典》規定:“一切法律并未禁止其為 買賣行為之人,均得買受或出賣”(1594條),“交易范圍內的物品,除特別法禁止轉讓者外,均得為買賣的標的”(1598條),這就擴大了商品交換的范 圍。④法人制度的確立。西歐中世商人存在己久的既能集聚雄厚的資金、又能把風險限定在一定范圍之內的臆想,在1807年《法國商法典》調整股份有限公司的 規定中實現了。雖然以后那些不以營利為目的的團體、國家及各個行政單位也取得了法人的資格,但法人的基本形式仍是股份有限公司。
 
   到了帝國主義時期,歐美各國逐步改變以至舍棄了資產階級原有的民事立法原則。首先是對無限制的所有權加以限制。原來法律賦予土地所有者的權限是下至地 下,上至空間,后來對此施加種種限制,如《瑞士民法典》第667條就把土地所有者的權都限定在所謂:“有用的高度和深度范圍之內”,第 691條更明確地規定土地所有人應準許通過其土地敷設管道以及空中和地下電線等。法國在1919~1938年期間所頒布的許多法令,完全剝奪了對土地所有 人對其地下和地上的礦藏、水流權利。1935年的法令還規定了“為航空利益的地役權”,即禁止土地所有人在距飛機場一定距離內營造或保存其地段上有礙飛行 的設備和樹木,并規定政府有權拆除有礙航行安全的一切障礙物。關于縮小土地所有權范圍的規定,在德國、英國、的 立法中也有充分的反映。其次是對契約自由原則的改變。20世紀初期在資本主義國家廣泛流行著“準則契約”,亦稱定式契約、附合契約。這種契約是壟斷組織一 方憑借自己的經濟上的控制力量向對方提出自己事先擬定的“草約”,對方對此只有表示同意或拒絕,實際上是壟斷組織強迫對方接受的契約。如果說資本主義國家 初期契約關系中強制還可以勉強說成是“自由意思表示”,準則契約則無異于給壟斷組織創建非官方法律的權利,使契約關系陷入無政府狀態。各發達的資本主義國 家為維護資本主義制度,不得不紛紛制定法律、法令,對壟斷勢力在一定程度上予以限制。最后,為了防止由于大量采用高度危險、污染環境的生產技術所造成的日 益嚴重的損害,在立法上又常常舍棄了過失責任原則。如法律規定凡經營危險事業或污染環境造成損害時,由此獲得盈利者,不問有無過失,均應承擔責任。
 
  4、社會主義類型的民法
 
   社會主義類型的民法是以生產資料公有制為基礎的民法,它否定了歷史上存在過的一切形式的剝削關系,在生產和交換領域中建立了企業、事業單位和公民之間的 互相合作關系。社會主義民法的主要任務是,鞏固社會主義公有制,在統一的國民經濟計劃指導下合理地利用商品貨幣關系的積極作用,保護勞動者合法的人身權和 財產權(見社會主義法)。
 

  歷史上最早的屬于社會主義類型的民法是十月革命的產物。在1917~1918年期間,公布了一系列國有化法令,將土地、礦藏、森林、水流以及工廠、銀行、交通、等 資源和經濟命脈收歸國有,形成了以國家為唯一的和統一的所有者的社會主義國家所有制。20世紀20年代到30年代初期,蘇聯又頒布了一系列集體化法令,在 勞動人民自愿的前提下組成了集體農莊和其他集體經濟,形成了社會主義集體所有制。由以上兩種生產資料公有制形式根據按勞分配原則產生的歸公民個人所有的財 產,主要是為了滿足公民生活需要的消費資料。此外,社會主義國家允許以個人勞動為基礎而不剝削他人的個體經濟存在。適應上述所有制的各種形式,蘇聯規定了 對國家、集體和個人(私人)不同種類的所有權(1922年公布的《俄羅斯聯邦民法典》第52條)予以區別對待,并保證社會主義公有制的鞏固和發展。在生產 和流通領域中,社會主義類型的民法既給予企、事業單位以獨立民事主體的資格,同時確認國民經濟計劃對于民事活動的指導地位,以利于通過經濟核算制實現經濟 計劃。如重要物資的供應合同、基本建設承攬合同、大規模的運輸合同等,大部分都是企、事業單位之間根據計劃指令而簽訂的。在繼承方面,公民所繼承的財產通 常限于儲蓄、住宅以及其他生活資料,法定繼承的目的在于實現社會主義社家庭在經濟上的消費職能,在同一繼承順序中貫徹男女平等、婚生子女與養子女和非婚生 子女一律平等的原則。同時給公民以遺囑的方式處理其遺產的權利,但其遺囑不得違背法律的規定,不得剝奪法定繼承人中未成年、無勞動能力或喪失勞動能

中國民法的歷史沿革  1、在悠久的中國古代文明史中,法律制度占有重要地位

 
   自夏至周,調整奴隸社會的財產關系和人身關系的制度已逐漸完備,只是還沒有形成有系統的法典,規范內容散見于《禮記》等文獻之中。如“分爭辯訟,非禮不 決”(《禮記·曲禮》),“土無二王”(《禮記·喪服四制》),“里田不鬻”(《禮記·王制》)等,說明當時土地屬奴隸制國家所有和不得買賣的情況。“人 民、牛馬、兵器、珍異,凡買賣者質劑焉”(《周禮·地官·司徒》),說明當時重要的買賣合同必須有書面的契據文書。其他關于婚姻、家庭和繼承的規定也多有 記載。
 
  2、中國封建的法律制度始于戰國
 
   當時李悝編成《法經》,商鞅又承襲《法經》制定秦律,其中關于土地關系和人身關系的規定,已顯示出封建主義性質。漢承秦制,制定《九章律》。以后隨著朝 代的更迭,律令典章的增刪,至唐代《永徽律》,封建法制已臻完備;其中關于財產所有和財產流通關系,婚姻、家庭及繼承關系,已有較詳細的規定。唐代以后由 宋代至清代,隨著社會生產力的提高和商品貨幣關系的發達,律、例、法令中民事內容已有相應的發展,但立法體例、條目遞相承襲,沒有脫離唐代《永徽律》的模 式。
 
  3、中國近代的民事立法始于清末
 
   自鴉片戰爭以后,中國漸漸淪為半殖民地半封建社會,由于外國資本主義傳入,瓦解了中國自給自足的自然經濟的基礎,促進了商品經濟的發展;加上西歐文化的 影響,變法圖強已經成為全國人民的共同愿望。清政府迫于形勢,宣布“變法”和實行“新政”。光緒三十年(1904)正式開館修訂《大清律例》,于宣統二年 (1910)頒行。中華民國時期,參議院于1912年4月決議:“嗣后凡關于民事案件,仍依前清現行律中規定辦理”,其中處理民事案件的規范后來稱為“大 清現行律之民事有效部分”,包括:服制圖、服制、名例、戶役、田宅、婚姻、犯奸、斗毆、錢債,施行至1929年10月。清末在修訂《大清律例》的同時,于 光緒三十三年(1907)開始制訂《大清民律草案》,至宣統三年(1911)完稿,是為中國歷史上第一次民律草案,其中包括總則、債、物權、親屬、繼承5 編,大體仿效日本、德國民法,未及頒行,清廷已亡。中華民國時期于1918年二次設館著手修訂“民律”,至1925年脫稿,此稿除債編部分效法瑞士債務法 外,其他各編與第一次民律草案相比變動很少,是為中國第二次民律草案。1927年國民黨政府設立法制局,又著手修訂民律,決定先行草擬親屬、繼承兩編,至 1928年脫稿,是為中國第三次民律草案。同年12月國民黨政府成立立法院,著手編訂民法典,從1929年5月~1931年12月分編陸續公布,共分總 則、債、物權、親屬、繼承5編,計1225條。這部法典承襲了德國、瑞士和日本等資本主義國家的民事立法原則和體系,但也保留了上述三次民律草案中的封建 主義的內容。
 
  4、中華人民共和國的民事立法
 
  4.1在 《中國人民政治協商會議共同綱領》的基礎上,結合中國社會主義革命和建設的不同發展時期的要求,逐步開展民事立法?!豆餐V領》第3條規定:“中華人民共 和國必須取消帝國主義國家在中國的一特權,沒收官僚資本歸人民的國家所有,有步驟地將封建半封建的土地所有制改變為農民的土地所有制,保護國家的公共財產 和合作社的財產,保護工人、農民、小資產階級和民族資產階級的經濟利益及私有財產,發展新民主主義的人民經濟,穩步地變農業國為工業國。”為貫徹本條的原 則規定,中華人民共和國建立初期制定了許多法律、法令,如《政務院關于沒收戰犯、漢奸、官僚資本家及反革命分子財產的指示》、《中華人民共和國土地改革 法》、《新區農村債務糾紛處理辦法》和《私營企業暫行條例》等。這些法令的公布和實施,使官僚資產階級財產歸于國家所有,使封建地主階級的土地歸于農民所 有,從而肅清了半殖民地、半封建的財產關系,而且使有利于國計民生的私人資本主義工商業在國營經濟領導下得到了恢復和發展,在不到3年時間扭轉了國民黨統 治時期財政經濟極端混亂的局面,有效地制止了通貨膨脹,穩定了物價,社會生產和人民生活所必需的物質資料得到了供應,解放了生產力,為有計劃地發展國民經 濟和進一步對私有制進行社會主義改造準備了條件。
 
  4.21953年以后,中國進入了有計劃的經濟建設時期,并開始進行對、 手工業和資本主義工商業的社會主義改造。在工商業方面,國家公布了《公私合營工業企業暫行條例》、《關于在公私合營企業中推行定息辦法的規定》以及《關于 目前工商業和手工業的社會主義改造中若干事項的決定》等一系列法令和單行條例,并通過委托加工、計劃訂貨、統購包銷、委托經銷代銷等合同形式,把資本主義 工商業的經濟活動納入國家計劃的軌道。在農業方面,國家公布了《農業生產合作社示范章程》、《高級農業生產合作社示范章程》等。根據這些法令、規章,國家 通過國家資本主義的方式對資本主義工商企業進行了和平改造,并使個體農業和個體手工業走上了社會主義合作化的道路。1956年生產資料所有制的社會主義改 造基本完成以后,在中國奠定了由全民所有制和勞動群眾集體所有制構成的社會主義經濟制度的基礎。
 
  4.3為了調整企、事業單位間,企、事業單位與公民間,公民相互之間在經濟協作方面的各種關系,中華人民共和國建立以來,陸續制定了調整物資的買賣和購銷,加工訂貨,基本建設工程承攬,財產租賃和房屋租賃,銀行信貸和儲蓄,、 公路、水路、航空等貨運和客運,倉庫保管,信托行紀,財產保險和人身保險等經濟關系的合同法律規范(見合同);還制定了關于保護智力成果的著作權、發現 權、發明權、專利權的有關法律、法規以及保護工商企業商標權等單行條例。中國共產黨十一屆三中全會以來,國家把經濟建設作為工作重點。為適應新形勢的需 要,制定和公布了許多關于不同經濟成分的經濟組織形式和法律地位、關于它們對于財產的所有和管理的權限、關于經濟組織間開展多種形式互助協作方面的權利和 義務、關于發展先進的科學管理和生產技術等方面的法律、法規。法學界也有人認為,這些法律、法規不完全屬于民法,其中有的應屬于經濟法范疇。
 
  4.4中華人民共和國的民法建立在生產資料的社會主義公有制的基礎上,具有鮮明的。它的指導原則主要是:社會主義的公共財產神圣不可侵犯,保護和鞏固生產資料的社會主義公有制;正確貫徹為主、市場調節為輔的原則;兼顧國家、集體和個人利益,全面提高社會生產經濟效益的原則;當事人權利義務一律平等的原則。
 

學習方法

  1.學習民法學的方法大致有兩種:
 
  其一,是從抽象到具體、從一般到特殊的學習方法。及基本上按照民法典的結構順序進行學習。
 
  其二,是從具體到抽象、從特殊到一般的學習方法。即從具體的事例(實有的或者假設的案例)入手學習民法。
 
  第一種方法,可以使我們對民法獲得一個整體的把握,即掌握民法的概念、原則、制度和理論的體系,為進一步學習、研究民法或者從事民法實物奠定扎實的民法知識基礎。但這種學習方法,對初學者來說,要理解、記憶許多專業概念有相當的難度。
 
  第二種學習方法,從具體案例入手,可以喚起對民法理論的興趣,但僅靠這種學習方法不大可能準確理解和掌握整個民法的基本結構和概念、原則、制度、理論體系。
 
   因此,現在提倡交替采用上述兩種學習方法。即為了掌握民法的基本結構和整個概念、原則、制度和理論體系,須采用第一種學習方法,精讀一、二種較好的民法 教材或者體系書。在此基礎上再采用第二種方法,閱讀一些民法實例演習著作,使我們結合實例對民法各項概念、原則、制度獲得正確的理解和把握。然后再閱讀一 些具有較高學術水準的專題研究著作相關專題論文,以進一步提高我們的民法理論素養。并且,在具有比較扎實的民法知識的基礎上,應閱讀民法方法論著作和民法 判例研究論文,以掌握解時適用民法的方法、規則和理論,提高運用民法和研究民法的能力。
 
  2.在采用第一種方法學習時,須注意兩個問題。
 
   一是要遵循循序漸進的規律,先學好民法總論部分的內容,再順序學習物權、債權、親屬、繼承。民法總論部分,不僅使整個民法的基礎,而且是整個現代法制的 基礎。學好這部分內容,再學習其他部分就比較容易。當學習其他部分時,也應當遵循同樣的規律,先著重學好該部分的基礎知識,例如學習債權部分,應先著重掌 握債權總論部分,然后再學習各種合同。
 
   二是遵循“閱讀、記憶、理解、運用”的規律。民法是一套概念、原則、制度和理論的體系,其基礎是一套有嚴密邏輯關系的概念,掌握了這套概念,就掌握了民 法的思維框架。經驗表明,法官在裁判中、律師在處理案件中、學者在分析案例中如果出現失誤,往往源于沒有掌握好這套概念或者發生概念混淆。因此,學習民法 首先強調記憶。但民法概念有專門含義,相互間有其邏輯關系,因此不能但憑死記硬背,在記憶的同時應強調對概念的理解。特別是初學者,一定延著重記憶和理解 這兩個環節,邊閱讀、邊記憶、邊理解,在理解的前提下增強記憶,在記憶的基礎上加深理解。再就是在初步掌握了民法概念、原則、制度和理論的體系和方法的基 礎上,要強調聯系實際,即運用所掌握的民法知識和方法分析實有的或者假設的案例,針對具體的案例解釋、適用民法規則,然后得出對案例的處理(判決)意見。 在這樣的運用中,不僅可以加深理解和記憶,而且可以使所學民法知識逐漸轉化成自己的民法素養和民法實務能力。
 

相關法律

  1.中華人民共和國民法通則
 
 ?。?986年4月12日第六屆全國人民代表大會第四次會議通過 1986年4月12日中華人民共和國主席令第37號公布自1987年1月1日起施行)
 
  最高人民法院關于貫徹執行《中華人民共和國民法通則》若干問題的意見(試行)
 
 ?。?988年1月26日最高人民法院審判委員會討論通過 l988年4月2日發布施行) 法(辦)發[1988]6號
 
  最高人民法院關于確定民事侵權精神損害賠償責任若干問題的解釋
 
 ?。?001年2月26日最高人民法院審判委員會第1161次會議通過 2001年3月8日公布 自2001年3月10日起施行)法釋[2001]7號
 
  最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋
 
 ?。?003年12月4日最高人民法院審判委員會第1299次會議通過 2003年12月26日公布自2004年5月1日起施行)法釋[2003]20號
 

  2.中華人民共和國物權法

 ?。?007年3月16日第十屆全國人民代表大會第五次會議通過 2007年3月16目中華人民共和國主席令第62號公布自2007年10月1日起施行)

 
  3.中華人民共和國合同法
 
 ?。?999年3月15日第九屆全國人民代表大會第二次會議通過 1999年3月15日中華人民共和國主席令第l5號公布自1999年10月1日起施行)
 
  最高人民法院關于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋(一)
 
 ?。?999年12月1日最高人民法院審判委員會第1090次會議通過 1999年12月19日公布自1999年12月29日起施行)法釋[1999]19號
 
  最高人民法院關于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋
 
 ?。?003年3月24日最高人民法院審判委員會第1267次會議通過) 法釋[2003]7號
 
  最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋
 
 ?。?004年9月29日最高人民法院審判委員會第1327次會議通過 2004年10月25日公布自2005年1月1日起施行)法釋[2004]14號
 

  最高人民法院關于審理技術合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋

 ?。?004年11月30日最高人民法院審判委員會第1335次會議通過 2004年12月16日公布自2005年1月1日起施行)法釋[2004]20號

 
  4. 中華人民共和國擔保法
 
 ?。?995年6月30日第八屆全國人民代表大會常務委員會第十四次會議通過 1995年6月30日中華人民共和國主席令第50號公布自1995年10月1日起施行)
 
  最高人民法院關于適用《中華人民共和國擔保法》若干問題的解釋
 
 ?。?000年9月29日最高人民法院審判委員會第1133次會議通過 2000年12月8日公布自2000年12月13日起施行)法釋(2000]44號
 
  5.中華人民共和國著作權法
 
 ?。?990年9月7日第七屆全國人民代表大會常務委員會第十五次會議通過 根據2001年10月27日第九屆全國人民代表大會常務委員會第二十四次會議《關于修改的決定》修正)
 
  中華人民共和國著作權法實施條例
 
 ?。?002年8月2日中華人民共和國國務院令第359號公布)
 
  最高人民法院關于審理著作權民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋
 
 ?。?002年l0月12日最高人民法院審判委員會第1246次會議通過 2002年10月12日公布自2002年lO月15日起施行)法釋[2002]31號
 
  保護文學和藝術作品伯爾尼公約
 
 ?。?886年9月9日于瑞士伯爾尼簽訂 1896年5月4目在巴黎補充完備 1908年11月13日在修 訂 l914年3月20日在伯爾尼補充完備 1928年6月2日在羅馬修訂 l948年6月26日在布魯塞爾修訂 l967年7月14日在斯德哥爾摩修訂 1971年7月24日在巴黎修訂 l979年10月2日更改 1992年7月1日中華人民共和國全國人大常委會批準加入,聲明根據附件第一條的規定,享有附件第二條和第三條規定的權利)
 
  6.中華人民共和國專利法
 
  ?。?984年3月12日第六屆全國人民代表大會常務委員會第四次會議通過 根據l992年9月4日第七屆全國人民代表大會常務委員會第二十七次會議《關于修改(中華人民共和國專利法)的決定》第一次修正根據2000年8月25日 第九屆全國人民代表大會常務委員會第十七次會議《關于修改的決定》第二次修正)
 
  中華人民共和國專利法實施細則
 
 ?。?001年6月15日中華人民共和國國務院令第306號公布 根據2002年12月28日《國務院關于修改的決定》修改)
 
  最高人民法院關于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規定
 
 ?。?001年6月19日最高人民法院審判委員會第1180次會議通過 2001年6月22日公布自2001年7月1日起施行)法釋[2001]21號
 
  7.中華人民共和國商標法
 
  ?。?982年8月23日第五屆全國人民代表大會常務委員會第二十四次會議通過 根據l993年2月22日第七屆全國人民代表大會常務委員會第三十次會議《關于修改的決定》第一次修正 根據2001年10月27日第九屆全國人民代表大會常務委員會第二十四次會議《關于修改的決定》第二次修正)
 
  中華人民共和國商標法實施條例 
 
 ?。?002年8月3日中華人民共和國國務院令第358號公布)
 
  最高人民法院關于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋
 
 ?。?002年l0月12日最高人民法院審判委員會第1246次會議通過 2002年l0月12日公布自2002年lO月16日起施行)法釋[2002]32號
 
  保護工業產權巴黎公約(節錄)
 
 ?。?883年3月20日簽訂 1900年l2月14日在布魯塞爾修訂 l911年6月2日在華盛頓修訂 1925年11月6日在海牙修訂 l934年6月2日在倫敦修訂 l958年10月31日在里斯本修訂 1967年7月14日在斯德哥爾摩修訂)
 
  8.中華人民共和國婚姻法
 
 ?。?980年9月10日第五屆全國人民代表大會第三次會議通過 根據2001年4月28日第九屆全國人民代表大會常務委員會第二十一次會議《關于修改的決定》修正)
 
  最高人民法院關于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋(一)
 
 ?。?001年12月24日最高人民法院審判委員會第1202次會議通過 2001年l2月25日公布自2001年12月27日起施行)法釋[2001]30號
 
  最高人民法院關于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋(二)
 
 ?。?003年12月4日最高人民法院審判委員會第1299次會議通過 2003年12月25日公布自2004年4月1日起施行)法釋[2003]19號
 
  9.中華人民共和國繼承法
 
 ?。?985年4月l0日第六屆全國人民代表大會第三次會議通過 1985年4月10日中華人民共和國主席令第24號公布自1985年l0月1日起施行)
 
  最高人民法院關于貫徹執行《中華人民共和國繼承法》若干問題的意見
 
 ?。?985年9月11日) 法(民)發[1985]22號
 
  10.中華人民共和國收養法
 
 ?。?991年l2月29日第七屆全國人民代表大會常務委員會第二十三次會議通過 根據l998年11月4日第九屆全國人民代表大會常務委員會第五次會議《關于修改的決定》修正)
 
  11.中華人民共和國侵權責任法
 
 ?。?009年12月26日第十一屆全國人民代表大會常務委員會第十二次會議通過2009年12月26日中華人民共和國主席令第二十一號 自2010年7月1日起施行)
 

中國現行民法體系

  我國在50年代、60年代70年代和2002年分別進行過民法典制定的嘗試,前三次由于我國社會經濟條件尚不具備,因此擱淺,在2002年啟動的民法典第四次編撰工作,采用了分編分章逐步制定的方法,中國目前的民法主干法律如下。
 
  按照民法體系劃分:
 
  民法總則編:
 
  《民法通則》(1986)及后來的實施意見
 
  物權編
 
  《物權法》(2007)《擔保法》(1995)
 
  債權編
 
  《合同法》(1999)及合同法解釋1、2
 
  知識產權編
 
  《著作權法》(1991)《商標法》(1993修正)《專利法》(2008年修訂)
 
  家庭關系編
 
  《繼承法》(1985)《婚姻法》(2001修訂)《收養法》(1998修訂)
 
  侵權責任編
 
  《侵權責任法》(2010年實施)
 
  人格權編
 
  《人格權法》目前只有草案稿,待成熟后將提請審議
 
  涉外民事關系編
 
  《涉外民事關系律適用法》,目前只有草案,待成熟后將提請審議
 
   據了解,繼侵權責任法頒布后,民法典下一步的內容將是人格權法的審議,預計將會列入2010——2011年的人大立法計劃,另外涉外民事關系法也將在幾 年內提請審議,待次兩步完成后,全國人大將用3年左右的時間整合現行民事法律,最終編撰成《中華人民共和國民法典》(預計最快在2015——2018年前 后)。
 

司考分值

   2008年民法是司法考試單科分值最高的科目,達到95分(不算第四卷第七題選作第二問)!題型還是傳統的單選題、多選題、不定項選擇題和案例分析題, 其中第三卷單選部分的第1題到第24題共計考察了24分,多選部分的第51題到第68題共計考察36分,不定項選擇題部分的第91題到第96題共計考察 12分,第四卷第四題第1問到第5問、第7問和第8問考察了20分,第四卷第五題第1問考察3分左右,合計95分。
 
   2009年司法考試民法部分所考查的分值共92分(含知識產權11分),其中卷三客觀試題為70分,卷四主觀案例分析題為22分,基本上符合司法考試大 綱中民法的分值安排,稍低于2004年以來六年來的民法平均分值。知識產權法包括三個法律,其中的著作權法考分最多,專利法和商標法分數大體相當。

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